跨國(guó)公司在華“囚徒困境”
“最近公司在合作伙伴資質(zhì)審查方面又嚴(yán)格了很多。”來自甲骨文中國(guó)公司的銷售人員告訴記者,有些代理商被加入公司的黑名單,與他們相關(guān)的合作將被禁止。據(jù)悉,大型跨國(guó)IT企業(yè)在華基本上都是奉行間接銷售模式,代理商是重要的中間環(huán)節(jié)。
據(jù)報(bào)道,2010年5月IBM開展在華最大規(guī)模廉政自查風(fēng)暴,因牽涉“培訓(xùn)資金”的申請(qǐng)作假,超過120名IBM中國(guó)雇員被集中“清查”,其中約有100人被降級(jí),20多人被要求離開。
長(zhǎng)期負(fù)責(zé)FCPA訴訟案件的律師柯禮晟接受專訪時(shí)認(rèn)為,在中國(guó)遵守FCPA有兩方面挑戰(zhàn),即“政府官員”定義的廣泛性,以及禮物、招待定義的廣泛性。
首先,F(xiàn)CPA是對(duì)行賄“政府官員”的行為加以處罰。不過,“政府官員”的定義非常廣泛,不僅包括政府部門和機(jī)關(guān)的雇員,還包括政府的“執(zhí)行機(jī)構(gòu)”——被美國(guó)司法部和證交會(huì)解釋為政府擁有或控制的任何商業(yè)實(shí)體,如國(guó)有企業(yè)、國(guó)營(yíng)醫(yī)院或國(guó)家出資的大學(xué)——的雇員。
中國(guó)大部分大型企業(yè)是國(guó)有企業(yè),政府參股其中,有時(shí)很難確定某一公司實(shí)際上是否由中國(guó)政府擁有或控制,使得跨國(guó)企業(yè)很難把握尺度,風(fēng)險(xiǎn)意識(shí)會(huì)降低。
其次,在國(guó)際商業(yè)交往過程中,為建立關(guān)系或者表達(dá)對(duì)商業(yè)伙伴的尊重,提供禮物、用餐、娛樂和其他招待是普遍的。
柯禮晟解釋說,跨國(guó)企業(yè)面臨的風(fēng)險(xiǎn)在于如果上述行為被(或?qū)⒈幻绹?guó)當(dāng)局)視為帶有腐敗意向就會(huì)構(gòu)成違法。由于FCPA沒有針對(duì)“最小額”的例外,也沒有適用于所有公司和所有行業(yè)的統(tǒng)一標(biāo)準(zhǔn)。許多外國(guó)跨國(guó)公司無法確定在中國(guó)什么標(biāo)準(zhǔn)的禮物、用餐和娛樂是適當(dāng)?shù)摹?/p>
王志樂認(rèn)為,中國(guó)的人情文化里的禮尚往來有一些灰色地帶,如果跨國(guó)公司掌握不好合規(guī)規(guī)定與中國(guó)風(fēng)俗之間的平衡,就會(huì)踏入雷區(qū)。“很過跨國(guó)公司進(jìn)入中國(guó)就面臨著‘囚徒困境’。”王志樂解釋說,一方面堅(jiān)持合規(guī)有可能失去市場(chǎng),另一方面不合規(guī)又面臨比境內(nèi)企業(yè)更大的風(fēng)險(xiǎn)。
受訪公司的合規(guī)負(fù)責(zé)人均表示,對(duì)于任何公司來說,支付、銷售、采購(gòu)環(huán)節(jié)以及通過第三方同政府、客戶打交道都是高風(fēng)險(xiǎn)的領(lǐng)域。